El 13 de mayo, la Administración de Pequeñas Empresas (SBA, por sus siglas en inglés) publicó una guía adicional (FAQ n.° 46) que aborda la certificación de buena fe realizada por los prestatarios del Programa de Protección de Cheques de Pago (PPP) de que “la incertidumbre económica actual hace que esta solicitud de préstamo sea necesaria para respaldar las operaciones en curso de el solicitante.” En particular, la nueva guía da como resultado dos puertos seguros:
- Préstamos de menos de $ 2 millones – Todo prestatario que, junto con sus afiliadas, haya recibido un préstamo PPP con un monto de capital original inferior a $2 millones, se considerará que ha realizado la certificación requerida de buena fe; y
- Préstamos de más de $ 2 millones – Cualquier prestatario que, junto con sus afiliados, solicitó un préstamo PPP antes del 24 de abril de 2020 y recibió un préstamo con un monto de capital original superior a $2 millones, y paga ese préstamo en su totalidad antes del 18 de mayo de 2020, se considerará que ha realizado la certificación requerida de buena fe [FAQ #43].
Los prestatarios con préstamos superiores a $2 millones que no paguen el préstamo antes del 18 de mayo de 2020 aún pueden tener una base adecuada para realizar la certificación de buena fe requerida, según sus circunstancias individuales a la luz del lenguaje de la certificación y la orientación de la SBA. .
Proporcionando algún alivio a estos prestatarios, si la SBA determina en el curso de su revisión que un prestatario carecía de una base adecuada para la certificación requerida, la SBA buscará el reembolso del saldo pendiente del préstamo PPP y le informará al prestamista que el prestatario no está elegible para la condonación de préstamos. Los prestatarios que paguen el préstamo no estarán sujetos a ejecución administrativa ni a referencias a otras agencias.
Desafortunadamente, esta nueva guía brinda poco consuelo a los prestatarios con préstamos superiores a $2 millones, especialmente con el énfasis de la SBA en su declaración anterior de que todos los préstamos superiores a $2 millones estarán sujetos a revisión.
Para dichos prestatarios, el proceso de revisión de la SBA se centrará en la certificación de buena fe del prestatario de que “la incertidumbre económica actual hace que esta solicitud de préstamo sea necesaria para respaldar las operaciones en curso del solicitante” teniendo en cuenta “su actividad comercial actual y su capacidad para acceder a otras fuentes de liquidez suficiente para respaldar sus operaciones en curso de una manera que no sea significativamente perjudicial para el negocio”.
Para ayudar a los prestatarios que quedan fuera del nuevo puerto seguro de $2 millones, el siguiente análisis separa la orientación existente sobre esta certificación de necesidad del préstamo PPP en sus partes componentes, cada una con una suposición sobre la aplicabilidad del componente:
- La actividad comercial actual del prestatario. Los negocios que han sido cerrados por completo por órdenes gubernamentales actuales (cervecerías), probablemente cumplan con este umbral inicial ya que su actividad actual ha sido dañada de manera sustancial e irreparable. Fuera de estos claros ejemplos, creemos que las empresas que pueden demostrar una caída clara y significativa en sus actividades comerciales directamente relacionadas con las órdenes de cierre probablemente cumplan con este componente.
- La capacidad del prestatario para acceder a otras fuentes de liquidez. Una empresa con una cantidad sustancial de efectivo disponible y líneas de crédito sin explotar probablemente no cumpla con este componente. No está claro si se considera que las empresas que podrían acceder al capital de otras fuentes que no son fácilmente accesibles, como el capital adicional de inversores actuales o nuevos, tienen otra fuente de liquidez. Esa pregunta es respondida parcialmente por los dos componentes restantes. Además, la orientación no oficial ha sugerido que otros programas de préstamos de la SBA podrían considerarse como parte del análisis.
- ¿Son suficientes otras fuentes de liquidez para respaldar las operaciones en curso del Prestatario? En el caso de que una empresa tenga una línea de crédito sin explotar, ¿la disponibilidad de esa línea es suficiente para cubrir las operaciones en curso en el clima actual? Lo que se desconoce es si una empresa debe tener en cuenta la plena utilización de sus líneas de crédito para determinar su elegibilidad o el monto del préstamo que debe recibir.
- De una manera que no sea significativamente perjudicial para el negocio. Este es el menos objetivo de los componentes. Si el acceso a una fuente de liquidez obligaría a la empresa a reducir sustancialmente las operaciones o imponer restricciones sustanciales de gestión, de flujo de efectivo o de otro tipo en operaciones futuras, entonces este componente puede entrar en juego. Un ejemplo puede ser una empresa que, al utilizar por completo sus líneas de crédito y no recibir ningún producto de PPP, se vería obligada a cerrar a finales de este año, pero al utilizar los fondos de PPP y tomar otras medidas, puede preservar su capital disponible y utilizar ese capital después del período de 8 semanas para mantener las operaciones y la nómina.
Creemos que la clave del análisis anterior es poder demostrar que sin los fondos del préstamo PPP, la empresa no podría mantener sus operaciones en curso y su nivel de empleo.
Asegúrese de que es elegible
Dado que la revisión de elegibilidad se realizará en retrospectiva y probablemente ocurrirá en el momento en que un prestatario solicite la condonación, cada prestatario debe seguir los siguientes pasos para garantizar el respaldo documental adecuado para su solicitud, la certificación de buena fe y el uso adecuado de los fondos de su préstamo PPP:
- Tener un análisis sólido, utilizando los elementos anteriores, preparado en el momento de la solicitud de préstamo que refleje la necesidad del préstamo PPP. Este análisis podría incluir impactos probables en la base de clientes del negocio;
- Si el préstamo PPP ha sido financiado, un análisis confirmatorio bajo la nueva guía que incorpore los elementos anteriores;
- Mantener un seguimiento detallado del uso de los fondos del PPP para garantizar que se hayan utilizado únicamente para fines permitidos, preferiblemente al menos el 75 % para costos de nómina;
- Realizar un seguimiento de las operaciones reales al análisis realizado en el momento de la solicitud del préstamo y a las recesiones económicas anteriores;
- Si ha habido reducciones de empleados, realizar un seguimiento preciso de los números de empleo y las fechas de licencia y recontratación;
- Detallar otras medidas adoptadas para mantener las operaciones (como reducciones de sueldos y salarios, aplazamiento de pagos de arrendamiento, etc.); y
- Demostrar el uso de otros recursos de liquidez, si están disponibles.
El análisis descrito anteriormente se basa en la guía que el Departamento del Tesoro de los EE. UU. y la SBA han proporcionado hasta la fecha, está sujeta a cambios cuando haya nueva guía disponible y como resultado de cambios e interpretaciones legislativas y reglamentarias.
John W. Kellogg y Brendan Leanos son abogados de Moye White LLP.
